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　　□　劉　新　萇冬梅

　　基本情況

　　2013年，某縣政府授權房管局作為項目業主與投資管理公司簽訂了某社區《安置房建設項目BT模式投資建設合同》，約定由投資管理公司負責該項目建設管理等一切事務，投資管理公司以公開招標的方式確定施工單位承建該項目，后貿易集團公司經公開招投標程序中標，取得施工單位資格。2013年1月16日，投資管理公司作為發包人（甲方），貿易集團公司作為承包人（乙方）簽訂了二份《建設工程施工合同》，其中一份《建設工程施工合同》約定的工程名稱為“某社區安置房項目一標段（東區）”，另一份《建設工程施工合同》約定的工程名稱為“某社區安置房項目二標段（西區）”。兩份《建設工程施工合同》除工程名稱、工程承包范圍以及暫定的工程總價款有區別外，其余內容均一致，其中約定工程項目總投資下浮后作為乙方最終結算總價，下浮比例雙方另行協商。同日，投資管理公司與貿易集團公司又簽訂一份《補充協議》，對竣工驗收的相關內容進行約定，同時約定工程最終價款按經審計的工程項目總投資下浮6%。

　　上述合同簽訂后，工程于2013年3月1日開工，2015年2月11日竣工驗收合格，2016年1月11日開始實際使用。后因工程款糾紛，貿易集團公司向法院提起訴訟，雙方對《補充協議》的效力產生爭議，貿易集團公司認為《補充協議》與《建設工程施工合同》的約定不一致，未經備案登記、變相降低工程價款，《補充協議》應為無效，而投資管理公司認為《補充協議》是《建設工程施工合同》的組成部分，是雙方的真實意思表示，最終的工程價款應當按照《補充協議》的約定按審計總投資下浮6%計算。

　　焦點問題

　　本案的爭議焦點在于《補充協議》是否有效，關于工程最終價款按經審計的工程項目總投資下浮6%的約定是否適用。

　　案涉項目通過招投標程序確定了施工單位，且根據招投標文件簽訂了《建設工程施工合同》，在中標合同之外又簽訂了《補充協議》。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二條“招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的，人民法院應予支持。招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當事人以該合同背離中標合同實質性內容為由請求確認無效的，人民法院應予支持”之規定，判斷《補充協議》是否有效的關鍵問題在于判斷《補充協議》的約定與《建設工程施工合同》的約定是否有實質性內容的不一致。

　　一、二審法院均認為，《補充協議》中約定了工程款支付的細節、工程竣工驗收問題、借款問題以及工程款下浮的問題。關于工程價款下浮的約定并非對《建設工程施工合同》作出的實質性變更，也不是變相降低工程價款，主要理由為：貿易集團公司與投資管理公司簽訂的兩份《建設工程施工合同》中均約定“工程項目總投資下浮后作為乙方最終結算總價，下浮比例雙方另行協商”，明確了雙方在簽訂中標合同時就對工程價款下浮有相應的合意，同日，貿易集團公司與投資管理公司簽訂了《補充協議》，對工程款結算的下浮比例進行了明確約定，是符合《建設工程施工合同》的約定的，是對《建設工程施工合同》的補充和完善，《補充協議》中關于工程款支付細節、工程竣工驗收問題、借款問題也沒有與中標合同實質性內容有矛盾，是雙方真實意思表示，不違反法律、行政法規的效力性規定，故《補充協議》合法有效，雙方均應受其約束。

　　律師提示

　　投標需要考慮的重要問題，如果對該幾項內容進行變更，明顯會損害其他承包方的權益，使招投標流程失去意義，所以法律要對類似合同作出否定性評價，但同時也要具體分析是否屬于“實質性變更”，才能準確判斷其他合同是否有效，是否能夠適用。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二條的規定，承發包雙方以招投標的方式簽訂了建設工程施工合同后，就不得再另行簽訂其他的施工合同，如果當事人另行簽訂的其他合同對中標合同的實質性內容進行了變更，或者通過補充協議變相降低工程價款的，就存在損害其他承包方的合法權益的情況，不利于市場的穩定發展，不宜認定為有效。但也并非是所有中標合同以外的其他合同都無效，需要判斷其他合同的內容是否對中標合同的實質性內容進行了變更，對于“實質性內容”的判斷要結合具體案件的情況，上述法律條文中列舉的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等均是建設工程項目的重要內容，是招投標過程中發包方考量承包方是否中標的重要指標，也是承包方是否投標、如何

　　作者單位為北京展達律師事務所